Lo scorso 7 dicembre il Giudice D.J. Gertner della corte del Massachusetts (U.S.A.) ha emesso un provvedimento a definizione di una causa di violazione del copyright iniziata dalla Sony BMG Music Entertainment ed altri, nei confronti di Joel Tanebaum, accusato di aver scaricato e distribuito con un software per il file sharing 30 canzoni di cui gli attori risultano titolari dei diritti. A parte il merito della causa che ha visto la difesa del resistente soccombere su tutta la linea, il provvedimento è a mio parere degno di nota nella parte in cui propone una lettura più ampia del principio del fair use.

Il giudice nella sua motivazione sostiene infatti che (anche sulla base di altri precedenti giurisprudenziali) la ricognizione di un caso di fair use possa essere condizionata dall’impossibilità di ottenere legalmente l’opera protetta.

L’uso non autorizzato può essere ricompreso nella definizione di fair use quando ad esempio l’opera protetta non è disponibile sul mercato e quindi non è possibile acquistarne un esemplare sul mercato per scelte tecniche e/o di politica commerciale. Ruolo di grande importanza viene infatti assegnato al bilanciamento d’interessi tra la perdita teorica del titolare dei diritti ed il vantaggio della collettività che può in tal modo fruire di opere altrimenti non disponibili.

Inoltre, potrebbe rientrare nel fair use il download di un solo brano di una raccolta quando sul mercato non ne fosse possibile l’acquisto separato. Anche il download in formato digitale di un’opera già acquistata in formato analogico, potrebbe rientrare nel fair use. Lo stesso si potrebbe dire per il download a scopo di saggio dell’opera, al quale sia seguito l’acquisto oppure la cancellazione poichè non gradita.

Le argomentazioni del Giudice Gertner sono apprezzabili e propongono un diverso approccio rispetto al principio del fair use. Ciò che viene condiviso nei sistemi di file sharing non è da considerarsi come male in sè e perciò illegale a prescindere; l’indagine su tale istituto va fatta invece caso per caso e soprattutto non a senso unico, tenendo quindi conto dell’interesse generale (il quale non necessariamente coincide con quello dei detentori dei diritti di sfruttamento dell’opera) e con gli scopi delle leggi sul copyright.

Secondo Derek Bambauer questo nuovo approccio interpretativo potrebbe avere enormi effetti soprattutto nel campo delle opere cinematografiche, essendo le opere musicali ormai ampiamente disponibili per l’acquisto e la fruizione in rete in diversi formati e modalità.